自考劳动和社会保障法资料

第一章  公民的基本权利

第一节  公民、劳动和社会保障

公民对国家的第一需要是基本生活的安全保障，公民应有的最基本权利是劳动权和基本生活保障权。

劳动权和保障权属于社会法范畴。

一、公民与劳动

(一)公民

公民是指具有一个国家的国籍，根据该国法律享有权利和承担义务的人。

公民与国家之间的法律关系通过宪法加以规范。一方面，国家对公民负有义务，也有权要求公民履行其义务。另一方面，公民对国家负有义务，也有权要求国家履行其义务，有权对政府的不作为向行政法庭提起诉讼。

《中华人民共和国宪法》规定：凡具有中华人民共和国国籍的人部是中华人民共和国公民。中华人民共和国公民在法律面前一律平等。国家尊重和保障人权。任何公民享有宪法和法律规定的权利，同时必须履行宪法和法律规定的义务。

(二)劳动

劳动产生劳动力，劳动力即人的劳动能力。它具有如下明显特征并引起相应的社会问题：(1)劳动力与劳动者不可分割。(2)劳动力是生产要素。具有商品属性；劳动力是特殊商品。

(三)劳动者

1．劳动者的定义

社会学意义的劳动者泛指人类社会的创造者；经济学意义的劳动者主要指生产经营过程中的雇员和自雇人；人力资源意义的劳动者指具有不同劳动能力和素质的员工；统计学意义的劳动者指具有劳动能力和处于就业过程的人口。狭义劳动者指宪法和劳动法意义上的劳动者。宪法意义的劳动者即公民中具有法律规定的权利能力和行为能力的人，包括具有就业愿望和不具有就业愿望的人。劳动法意义的劳动者指具有劳动能力和就业愿望的公民。

2．劳动者的权利和义务

国家的相应义务，具体内容包括：(1)国家的义务和责任。国家负有保障公民劳动权的义务和责任，其具体内容包括：国家通过各种途径，创造劳动就业条件；加强劳动保护，改善劳动条件，并在发展生产的基础上．提高劳动报酬和福利待遇；对就业前的公民进行必要的劳动就业训练；发展劳动者休息和休养的设施；规定职工的工作时间和休假制度。(2)公民的劳动义务和责任。劳动是一切有劳动能力公民的光荣职责，劳动者都应当以国家主人翁的态度对待自己的劳动，国家提倡社会主义劳动竞赛，奖励劳动模范和先进工作者；国家提倡公民从事义务劳动。

(四)劳动权

1．公民劳动权的定义

劳动权是公民权利的基石。公民劳动权即公民劳动义务和劳动权利的统一。具体内容如下：

就业权，即获得职、业培训、工作岗位、劳动报酬和社会福利的权利；

结社权，即建立、加入和退出劳动者组织的权利；

参与权，即参与企业管理和分享企业利润的权利。

2．公民劳动权的意义

学习和研究公民劳动权的现实意义在于，将就业问题提到经济发展和社会进步这样一个全局性的高度来认识，加强劳动法制建设，净化法制环境，明确国家、政府、企业和个人的权利、义务和责任，做到在任何时期和任何条件下都能使劳动者的合法权益得到保护。

二、公民与社会保障

(一)社会风险

风险即不可预见的事件和该事件所带来的经济损失。人民在基本生活中不可避免地会发生很多依靠个人能力无法克服的风险，这种风险被称为社会风险。

社会风险即概率最大的、人人都可能遇到的风险。

(二)生存权

1．定义

生存权即维持人的生存的基本权利，包括生命权、健康权、劳动权等。生存权应当是人们生来就有的权利。

2．生存权是人权革命的产物

(三)保障权

1．定义

保障权即当公民基本生活遇到风险时从国家和社会获得帮助的权利。

2．保障权产生于宪法时代

保障权与福利国家思想。保障权的派生概念是国家保障义务。1919年，魏玛时期的《德意志共和国宪法》，魏玛宪法具有划时代的意义：首先，它确立了国家具有向公民提供社会保障的义务的原则；其次，使生存权的概念有了实际内容；最后，生存权与保障权结合。

贝弗里奇设计了—整套“从摇篮到坟墓”的全面广泛的社会保障制度，因而被称为“福利国家之父”。

第二节  公民劳动权

一、我国公民劳动权的主要内容

我国公民的劳动权包括公民就业权、劳动者结社权和职工参与权。

(一)公民就业权

公民就业权的主要内容。劳动者享有：(1)平等就业和选择职业的权利；(2)取得劳动报酬的权利；(3)休息休假的权利；(4)获得劳动安全卫生保护的权利；(5)接受职业技能培训的权利；(6)享受社会保险和福利的权利；(7)提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利，如抵制不正当辞退。

公民就业权的社会意义。(1)劳动和就业是公民的权利，由此提出国家和政府促进公民就业的责任，在任何条件下都不能改变和动摇。(2)上述权利各自独立，互相依赖，共同构成公民就业权，缺少其中任何一项都可能导致不完善的就业，使劳动者的合法权益受到损害，特别是在灵活就业的情况下。(3)用人单位也具有保障公民就业权利的义务和责任。(4)公民在就业过程中需要履行如下义务：完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律，保守企业商业秘密，遵守职业道德。

(二)劳动者结社权

劳动者结社权的主要内容。<<中华人民共和国宪法>>规定，中华人民共和国公民有言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由。

1．工会与劳动者结社权

工会是劳动者的组织。工会具有代表功能，可以通过集体谈判和集体协议将分散的劳动者和个体雇员变为集体组织，由此产生工会的经济影响和政治影响。工会还具有规范功能，其自身规则和集体协议对雇员行为和企业行为发生重要的影响。工会具有教育和训练功能。工会具有服务功能，可向会员提供法律、经济、社会交往和社会保障的服务。

2．职工大会与劳动者结社权

职工大会不同于工会，它仅代表本企业职工的利益。

劳动者结社权的意义在于：(1)雇主和雇员在法律上具有平等地位，但在事实上常常出现不平等现象。(2)劳动者组织是与雇主或雇主组织进行对话和保护劳动者合法权益的组织保障，也是工业民主的组织形式。(3)劳动者组织是向劳动者提供教育和帮助的组织。

(三)职工参与权

职工参与权的主要内容是：职工参与，即职工参与企业管理和分享企业利润。职工参与是建立现代企业组织结构和企业文化的法律依据。

1．职工参与管理

职工参与管理的法律制度可以这样安排：(1)职工大会和职工代表大会是产生职工董事的基础；(2)职工董事是职工参与企业管理的代表；(3)职工大会和职工代表大会派员成立职工董事的工作机构。

职工参与企业管理的意义在于：(1)保障职工知情权。(2)参与机制由信息分享、平等协商和有效结果三个要素构成。(3)职工参与企业管理所涉及的内容是那些与职工利益密切关联的事务。

2．职工参与分配

职工分享企业利润的意义为：(1)坚持按劳动和按生产要素分配的分配原则。鼓励资本、技术等生产要素参与收益分配。在这里作为分配要素的资本和技术包括人力资本和技术运用的价值。(2)坚持多种分配方式，即一揽子薪酬计划。

二、公民劳动权的国际挑战

(一)社会条款之争

社会条款即在国际贸易和投资协议里加入的，关于保护人权、劳动权和环境的内容。目的在于通过贸易制裁保证这些条件的实施。

(二)体面的劳动

体面的劳动需要通过以下四个方面体现出来：保护公民劳动权利J促进公民就业；实施社会保护；开展政府、企业和劳动者之间的社会对话。

三、公民劳动权的保障措施

(一)促进就业法

1．新的就业定义

无论是常规就业还是灵活就业，只有具备如下三个条件才为就业：具有合法的劳动关系，如订立劳动合同；工作地安全卫生有保障；劳动者基本权益有保障

2．促进就业法

促进就业法是国家帮助公民实现就业权的政策、法律和行政措施的总称。

3．我国促进就业法的主要内容

(1)实行劳动预备制，即强化职业培训，以在缓解就业压力的同时提高青年劳动者的素质和就业能力。

(2)举办劳动服务企业。

(3)创办再就业服务中心。

(4)提供职业介绍服务。中国职业介绍机构包括劳动部门举办的职业介绍机构(非营利)，社会举办的职业介绍机构(公益或营利)，个人开办举办的职业介绍机构(公益或营利)。

职业介绍机构的职责：一是受理和登记招工和求职申请；二是组织劳务信息交流活动，向招工者和求职者提供信息(可以对求职者做素质测试)；三是建立信息库，进行劳动力信息咨询服务，定期发布劳动力信息；四是向求职者进行职业指导，向特殊群体和长期失业者提高专门服务；五是接受劳动部门委托办理用工手续，为求职者管理档案、发放失业救济金。